劳务派遣用工不合规

2023-07-11   


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法律分析

《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条及《劳务派遣暂行规定》第四条、第二十八条明确了劳务派遣用工只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施,用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%,存续时间不得超过6个月,若用工单位违反前述规定,可能面临被劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正,以每位被派遣劳动者1,000元以上5,000元以下的标准处以罚款等法律后果。

建议

(1)公司在上市申报前严格控制劳务派遣用工数量,使被派遣劳动者数量不超过其用工总量的10%,并可选择以下方式解决劳务派遣员工占比超标的问题:①将劳务派遣员工录用为正式员工。公司与被派遣员工签订正式劳动合同,劳务派遣公司与被派遣员工解除劳动合同;②将劳务派遣转变为劳务外包用工。

(2)针对将劳务派遣整改为劳务外包的事项,公司应当注意以下事项:

①劳务外包公司选取:要求劳务外包公司提供营业执照、专业资质(如有)等资料,核实劳务外包公司业务实施及人员管理是否符合相关法律法规规定;尽量选择几家劳务外包公司同时合作,并建议选取业务体量较大、成立时间较久的劳务外包公司,确保公司在劳务外包公司的业务占比较低,避免对某一家劳务外包公司形成依赖;确保劳务外包公司与公司、公司的关联方、公司的员工及前员工等均不存在任何关联关系。

②劳务外包合同签订:与具备资质的劳务外包公司签署内容及形式符合规范的劳务外包合同,其中,应特别注意结算方式应当符合劳务外包的要求;

③劳务外包人员管理,应由劳务外包公司通过其自身的内部规章制度对劳务外包人员进行管理和考核,公司应避免按劳务外包人员数量(如考勤情况)支付劳务费、直接对劳务外包人员进行管理的情形,以避免被认定为“假外包、真派遣”的风险。

(3)公司可建立相应的劳务用工内部控制制度,如接受劳务公司服务前应签订服务合同、劳务派遣/外包供应商的遴选机制、劳务派遣/外包合同的内部审批、劳务派遣/外包合同的履行监督、内部考核及责任追究等。

(4)IPO申报前,取得劳动主管部门的合规证明,证明公司在报告期内不存在因违反劳动用工相关法律法规而受到相关主管部门的行政处罚且情节严重的情形。

(5)公司控股股东及共同实际控制人在IPO申报时就报告期内劳动派遣不合规事项出具承担可能给公司造成的全部损失的兜底承诺。

IPO参考案例

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