用工单位在非“三性”岗位上使用派遣员工,是否导致劳务派遣关系无效?

劳务派遣用工制度之26：

用工单位在非“三性”岗位上使用派遣员工，是否导致劳务派遣关系无效？

劳动合同法第六十六条规定，劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性的岗位实施。

相对于2012年劳动合同法修订的规定（“一般”属于任意性规定），该条规定应当属于强制性规定。用工单位在非“三性”岗位上使用派遣员工，属于违反法律的强制性规定；那么，违反该强制性规定，是否导致劳务派遣关系无效的后果呢？

实务中，对此问题，有两种不同的观点。

1.导致劳务派遣关系无效。

劳务派遣关系涉及派遣单位、用工单位、派遣员工的三方性法律关系，以劳务派遣协议和劳动合同作为法律关系的合同基础。

民法典第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。

劳务派遣协议是包含部分劳动权利义务的民事协议，用工单位在履行协议过程中违反了劳动合同法关于“三性”岗位的强制性规定，当然导致劳务派遣协议无效。

劳动合同法第二十六条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，劳动合同无效。

劳务派遣中，派遣单位与派遣员工订立劳动合同，但是，派遣员工的劳动过程是在用工单位指挥管理下进行的，即劳动合同的履行是在用工单位和派遣员工之间发生的。用工单位在履行劳动合同过程中违反了劳动合同法关于“三性”岗位的强制性规定，当然导致劳动合同无效。

综上，劳务派遣协议和劳动合同因此而无效的，劳务派遣关系自然无效。

2.并不导致劳务派遣关系无效。

一般认为，法律的强制性规定可以分为效力性规范和管理性规范，当事人违反效力性规范的，当然导致合同无效；当事人违反管理性规范的，并不导致合同无效。

民法典第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制规定不导致该民事法律关系无效的除外。

根据民法典的规定，劳动合同法关于“三性”岗位的规定属于管理性规范，不是效力性规范，用工单位违反“三性”岗位的管理性规范的，并不会导致劳务派遣关系无效。

劳动合同法第二十六条的规定，针对的是当事人在劳动合同订立时的行为，当事人在劳动合同履行过程中的违法行为并不包含在内。派遣单位与派遣员工订立劳动合同时，并无违反强制性规定的行为；用工单位在劳动合同的履行过程中，违反了“三性”岗位的强制性规定，不导致劳动合同自始无效。

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