总第531期|用人单位不得以虚假劳务派遣规避主体责任
2023-07-10
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用人单位不得以虚假劳务派遣规避主体责任 梁某于2010年11月6日入职某汽车公司，汽车公司以某咨询公司的名义与梁某逐年签订劳动合同，梁某工资亦由汽车公司发放。汽车公司与咨询公司于2015年8月1日签订《劳务派遣协议书》，其中对劳动报酬的数额及支付方式等重要事项均未作约定。咨询公司没有劳务派遣资质，未对梁某进行任何管理。梁某因汽车公司解除劳动关系申请劳动仲裁请求支付经济补偿等。 广东省高级人民法院审理认为，咨询公司从未对梁某进行过管理，双方无成立劳动关系的合意。汽车公司通过虚假劳务派遣规避主体责任的行为，应为无效。虽然梁某与汽车公司未订立书面劳动合同，但梁某按汽车公司的规章制度接受汽车公司的劳动管理，从事的工作是汽车公司的业务组成部分，工资报酬亦由汽车公司支付，双方具备实质劳动关系特征。因此，应认定汽车公司与梁某之间成立劳动关系，由汽车公司承担用人单位主体责任。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 第一条 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但是同时具备下列情形的，劳动关系成立:（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度，适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 第二条 用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）（三）（四）项的有关凭证，由用人单位负举证责任。 我国对用工单位使用劳务派遣这一用工方式，也具有严格的规定。 劳务派遣单位必须具有相应的条件，并获得相应的许可才可经营劳务派遣业务。《劳动合同法》第五十七条规定：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。 经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人，不得经营劳务派遣业务。 我国法律法规对企业使用劳务派遣用工适用的岗位，具有明确的规定，并不是所有的岗位，都可以使用劳务派遣的用工形式。 《劳动合同法》第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。 通过劳务派遣，用人单位在员工使用上“不求所有、但求所用”这种新的用人理念，虽然得以实现，但是用人单位使用劳务派遣的用工方式，应当特别注意严格遵守法律法规规定。 这个案件呢，不得不说，用人单位着实有点蠢，想通过虚假劳务派遣规避主体责任，不仅劳务公司没有资质，而且发放工资上又是自己发放的，这些都被抓了把柄，甚至可能因为没有签订书面劳动合同而承担额外的风险，这样的瞒天过海，无疑是行不通更是使不得的，这是偷鸡不成蚀把米呀。 用人单位通过虚假劳务派遣规避主体责任的行为，违反诚实信用原则，侵害了劳动者的合法权益。人民法院依据双方的实质法律关系，进行审查认定，判令实际用人单位承担相应的主体责任，无疑具有典型意义。
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